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Il
codice civile non contiene una definizione di gruppo
di imprese. L’espressione “gruppo” viene utilizzata
esclusivamente nell’art.2545 septies laddove si parla del gruppo
cooperativo paritetico.
La
mancanza di una definizione di gruppo risponde ad una precisa scelta del
legislatore che non ha voluto bloccare, in una formula, un fenomeno in
rapida evoluzione con il rischio di ritrovarsi ben presto con una nozione di
gruppo superata data l’estrema varietà di forme di aggregazione aziendale
alle quali si assiste oggigiorno.
Nell’art.2359,
il legislatore, si è limitato a definire la nozione di società
controllate e collegate.
Si
parla di società controllate in tre ipotesi distinte:
Esempio:
La
società A possiede il 51% del capitale della società B e dunque dispone
della maggioranza dei voti esercitabili nell’assemblea ordinaria di tale
società.
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nel
caso di controllo di fatto, ovvero qualora una società, pur non
avendo la maggioranza assoluta del capitale di un’altra società,
possiede un numero di voti sufficienti per esercitare un’influenza
dominante nell’assemblea ordinaria.
Esempio:
La
società A possiede il 40% del capitale della società B. Dunque non si
tratta di una maggioranza assoluta, però di fatto riesce ad avere
un’influenza dominante nell’assemblea ordinaria grazie anche alla
presenza di piccoli azionisti che spesso non sono presenti alle assemblee.
Queste
prime due ipotesi rappresentano la definizione più tradizionale e
restrittiva di gruppo, ovvero un’insieme di società giuridicamente
indipendenti che, per effetto della partecipazione della capogruppo al
loro capitale, sono sotto la direzione e sotto il controllo di
quest’ultima.
Nel
calcolare la quota di capitale posseduta dalle società controllante si
deve detenere conto anche dei voti spettanti a società controllate, a
società fiduciarie e a persone interposte, mentre non si deve tenere
conto dei voti spettanti per conto di terzi.
Esempio:
La
società A riesce a controllare di fatto la società B, non in funzione
del capitale posseduto dalla prima nella seconda, ma in seguito ad un
contratto di esclusiva che lega la società B alla società A.
Questa
terza ipotesi comporta una definizione del concetto di gruppo di imprese
più ampia che non si fonda sulla partecipazione al capitale della società
controllata da parte della capogruppo.
Si
parla, invece, di società collegate nel caso in cui una società
esercita un’influenza notevole su un’altra.
L’influenza
notevole si presume per legge quando può essere esercitato:
Esempio:
La
società B, quotata in borsa, ha un capitale sociale di 500.000 euro. La
società A possiede il 15% della società B. L’influenza notevole si
presume per legge.
Come
abbiamo osservato l’art.2359 del Codice civile, fissa dei limiti di
partecipazione al capitale superati i quali si presume l’esistenza del
collegamento. Non viene precisato, però, se si può parlare di influenza
notevole anche in presenza di partecipazioni inferiori rispetto a quelle
stabilite, anche se in genere si ritiene che ciò sia ammissibile.
Va
poi osservato che il collegamento, a differenza del controllo, deve essere
sempre esercitato in maniera diretta.
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